Окрема думка суддів
Великої Палати Верховного Суду Антонюк Н.О., Прокопенка О.Б., Саприкіної І.В.
Справа № 910/18560/16
Провадження № 12-143гс18
4 грудня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла постанову у справі за касаційними скаргами Київського квартирно-експлуатаційного управління (далі – ККЕУ) та Головної військової прокуратури на постанову Київського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2017 року та рішення Господарського суду міста Києва від 7 лютого 2017 року у справі № 910/18560/16 за позовом заступника Генерального прокурора України – Головного військового прокурора в інтересах держави (далі – прокуратура) в особі Міністерства оборони України (далі – МОУ) та Київського квартирно-експлуатаційного управління до Київської міської ради (далі – Рада) та Товариства з обмеженою відповідальністю «Будтехнології» (далі – ТОВ «Будтехнології») про визнання незаконним та скасування рішення, визнання недійсним договору оренди земельної ділянки, визнання відсутнім права користування земельною ділянкою, якою касаційну скаргу Головної військової прокуратури та ККЕУ задовольнила частково.
Постанову Київського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2017 року у справі № 910/18560/16 скасовано, мотивувальну частину рішення Господарського суду міста Києва від 7 лютого 2017 року змінено, викладено в редакції цієї постанови. В решті рішення залишено без змін.
З таким рішенням не погоджуюсь, тому відповідно до частини 3 статті 34 ГПК України висловлюю окрему думку.
Фактичні обставини справи
1. 21 грудня 2005 року між ДП МОУ «Укроборонлізинг» та ТОВ «Дженерал-сервіс» було укладено договір купівлі-продажу військового майна, за яким останньому були реалізовані нежитлові будівлі військового містечка № НОМЕР_1 , що знаходяться в м. Києві на вул. Онуфрія Трутенка, 3 загальною площею 1 897, 60 кв м.
2. 6 вересня 2006 року заступник Міністра оборони України листом повідомив директора ТОВ «Дженерал-сервіс» про те, що на засіданні від 20 липня 2006 року № 20 Комісії з питань використання цілісних майнових комплексів, іншого нерухомого майна та земель оборони, які вивільняються в ході реформування ЗСУ, прийнято рішення щодо передачі до земель запасу земельної ділянки військового містечка № НОМЕР_1 (м. Київ, вул. Трутенка, 3) під придбаними ТОВ «Дженерал-сервіс» будівлями площею 0, 16 га.
3. 15 листопада 2006 року ТОВ «Дженерал-сервіс» продало ТОВ «Будтехнології» придбані у МОУ за договором купівлі-продажу нежитлові будівлі військового містечка. Предметом купівлі-продажу у цих договорах були нежитлові будівлі без вказівки на перехід права користування або оренди земельної ділянки, на якій вони розташовані; дані щодо цільового призначення земельних ділянок, на яких розташовані будівлі, їх кадастрові номери та документи, які б підтверджували належність прав на земельні ділянки продавцям нерухомого майна, були відсутні у договорах.
4. 21 травня 2007 року ТОВ «Будтехнології» подало до Ради клопотання щодо укладення договору оренди спірної земельної ділянки. Однак договір оренди укладено не було, у зв`язку з чим ТОВ «Будтехнології» звернулося до господарського суду з відповідним позовом.
5. 25 липня 2007 року було прийнято рішення Господарського суду м. Києва у справі № 35/284, яким задоволено позов ТОВ «Будтехнології» до Ради та Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київради (КМДА): визнано право позивача на користування спірною земельною ділянкою для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель; вирішено вважати укладеним договір оренди земельної ділянки для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель між ТОВ «Будтехнології» та Радою в запропонованій позивачем редакції, викладеній у резолютивній частині рішення, з моменту набрання чинності судовим рішенням; зобов`язано Головне управління земельних ресурсів зареєструвати цей договір з усіма додатками, що є його невід`ємними частинами, у встановленому порядку.
6. 3 вересня 2007 року постановою Київського апеляційного господарського суду рішення Господарського суду міста Києва від 25 липня 2007 року у справі № 35/284 залишено без змін. Касаційний перегляд справи не здійснювався.
7. 28 вересня 2007 року на підставі рішення суду між Радою як орендодавцем і ТОВ «Будтехнології» як орендарем виникли відносини з оренди земельної ділянки площею 1, 5940 га, кадастровий номер 8000000000:79:364:0014, розташованої на вул. Онуфрія Трутенка, 3 у Голосіївському районі м. Києва для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель строком на 10 років.
8. 1 листопада 2012 року Рада прийняла рішення № 394/8678 «Про передачу ТОВ «Будтехнології» спірної земельної ділянки для будівництва житлового комплексу з вбудованими і прибудованими соціально-побутовими приміщеннями та паркінгом», яким затвердила проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ «Будтехнології» для вказаних цілей та передала ТОВ «Будтехнології» в короткострокову оренду на 5 років земельну ділянку площею 1, 5940 га для цих цілей за рахунок земель, право користування якими посвідчено договором оренди земельної ділянки від 28 вересня 2007 року № 79-6-00538.
9. 22 липня 2013 року на підставі рішення Ради від 1 листопада 2012 року № 394/8678 відповідачі уклали договір оренди земельної ділянки, за яким орендодавець (Рада) за актом приймання-передачі передає, а орендар (ТОВ «Будтехнології») приймає в оренду цю земельну ділянку.
10. Отже, спірну земельну ділянку передано орендодавцем орендарю за актом приймання-передачі земельної ділянки від 22 липня 2013 року; станом на момент розгляду спору на ній здійснюється будівництво житлового комплексу, замовником якого є ТОВ «Будтехнології».
Рух справи в судах
11. У жовтні 2016 року прокуратура звернулася до суду з позовом в інтересах держави в особі МОУ та ККЕУ до Ради та ТОВ «Будтехнології» про:
1) визнання незаконним та скасування рішення Ради від 1 листопада 2012 року № 394/8678;
2) визнання недійсним договору оренди спірної земельної ділянки площею 1, 5940 га, укладеного Радою і ТОВ «Будтехнології» від 22 липня 2013 року;
3) визнання відсутнім у ТОВ «Будтехнології» права користування спірною земельною ділянкою площею 1, 5940 га.
12. Рішенням Господарського суду міста Києва від 7 лютого 2017 року у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
13. Київський апеляційний господарський суд постановою від 30 серпня 2017 року рішення суду першої інстанції залишив без змін, але з інших підстав.
Підстави та мотиви для висловлення окремої думки
(1) Щодо відведення земельної ділянки
14. Станом на момент укладення договору купівлі-продажу військового майна (21 грудня 2005 року) законодавство у сфері земельних відносин (частина 1 статті 120 ЗК України) не встановлювало імперативних норм щодо переходу прав на земельну ділянку, а лише зазначало, що при такому переході права власності на будівлю право власності на земельну ділянку або її частину може переходити на підставі цивільно-правових угод, а право користування – на підставі договору оренди.
15. Натомість, на час укладення спірного договору (22 липня 2013 року) відбулись зміни у законодавстві, якими редакцію статей 120, 140 та 141 ЗК України було змінено. За змістом цих норм законодавець встановив імперативний припис щодо переходу права на земельну ділянку у разі набуття права на нерухоме майно та передбачив відповідну підставу для припинення права користування земельною ділянкою у випадку набуття іншою особою права власності на жилий будинок, будівлю або споруду, які розташовані на земельній ділянці.
16. У постанові Великої Палати Верховного Суду зазначено, що законодавство, яке діяло станом на час прийняття рішення № 394/8678 та укладення спірного договору оренди встановлювало правило, за яким перехід права на земельну ділянку до нового набувача нерухомого майна відбувається в силу прямого припису закону, незалежно від волі органу, який уповноважений розпоряджатися земельною ділянкою.
17. Також зазначено, що перехід права на земельну ділянку, що має правовий режим земель оборони, до приватного власника придбаного об`єкта нерухомості, розташованого на ній, об`єктивно зумовлює зміну її цільового призначення, зокрема, на землі забудови (житлової або громадської) або землі промисловості, адже змінюється суб`єкт її використання, земельна ділянка в такому випадку використовується для експлуатації придбаного у власність об`єкта нерухомості, розташованого на цій земельній ділянці, а не є наданою для розміщення і діяльності військової частини.
18. Вважаємо, що такий висновок нівелює встановлену статтею 20 ЗК України процедуру зміни цільового призначення земель, яка була чинна на момент прийняття спірного рішення № 394/8678 (1 листопада 2012 року) і передбачала, що віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади, ВР АРК, Ради міністрів АРК та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.
19. Ця норма є чинною також і на сьогодні, тому така позиція про автоматичну зміну цільового призначення зі зміною власника (землекористувача) земельної ділянки в принципі спричинить недоцільність застосування механізму зміни цільового призначення у встановленому законом порядку.
20. Відповідно до частини 2 цієї статті зміна цільового призначення земель провадиться органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про передачу цих земель у власність або надання у користування.
21. Суд першої інстанції вірно встановив, що земельна ділянка, на якій ведеться будівництво житлового комплексу, відноситься до земель оборони та постійним користувачем якої є ККЕУ.
22. Під час розгляду справи суд першої інстанції ухвалами зобов`язав відповідачів надати докази, на підставі яких земельну ділянку площею 1, 5940 га, що розміщена за адресою: вул. Трутенка Онуфрія, 3 у Голосіївському районі м. Києва, кадастровий номер 8000000000:79:364:0014 було віднесено до земель комунальної власності територіальної громади міста Києва. Проте, вимоги суду відповідачі не виконали.
23. Натомість, на підтвердження належності спірної земельної ділянки до земель військового містечка № 141 позивачі та прокуратура надали: схеми розміщення земельних ділянок (орієнтовні межі земельної ділянки, відведеної в користування Печерської КЕЧ Київського району під будівництво військових містечок № 141, 167 за рішенням Виконкому Київської міської Ради депутатів трудящих від 2 березня 1949 року та межі спірної земельної ділянки площею 1, 5940 га); копію рішення Виконкому Київської міської Ради депутатів трудящих від 2 березня 1949 року, яким відведено КЕЧ-2 земельні ділянки під танкову базу (23 га) та під радіостанцію (17 га) та зобов`язано уточнити межі відводу та оформити відвід; план земельної ділянки площею 46 га 961 кв м за 1951 рік, акт від 19 червня 1951 року про виконання у натурі відводу земельної ділянки площею 46 га 961 кв м, акт інвентаризації за 1995 рік, за яким в користуванні військового містечка знаходилось 171 983 га, перелік військових містечок, що використовуються Збройними Силами України у місті Києві та Київській області; історичну довідку КЕЧ району та Київського КЕУ, земельно-кадастрову інформацію на земельну ділянку площею 1, 5940 га, що розміщена в місті Києві, за адресою вул. Трутенка Онуфрія, 3, кадастровий номер 8000000000:79:364:0014, за якою спірна земельна ділянка відведена за рахунок землекористувача військового містечка № 141.
24. Таким чином, Рада як орган місцевого самоврядування не мала повноваження щодо передачі оспорюваної земельної ділянки в оренду, не будучи тим суб`єктом, який станом на час прийняття цього рішення мав повноваження щодо передачі цих земель у власність або надання у користування, як вірно встановив суд першої інстанції. Цим суб`єктом є держава в особі МОУ.
25. Апеляційний суд у цій справі слушно використав пункт 4. 2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17 травня 2011 року № 6 «Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин», за яким у разі відсутності доказів зміни цільового призначення земельної ділянки, яка належить до земель оборони, в порядку, визначеному статтею 20 ЗК України, така ділянка не може використовуватися у господарських цілях, в тому числі для забудови, у зв`язку з чим укладені договори, об`єктами яких є землі оборони, підлягають визнанню недійсними.
26. У постанові Великої Палати Верховного Суду правильно зазначено про те, що перехід майнових прав до іншої особи тягне за собою перехід до неї і земельних прав на ту частину земельної ділянки, на якій безпосередньо розташований об`єкт нерухомості, та тієї частини земельної ділянки, яка необхідна для його обслуговування.
27. Таким чином, як зазначено в постанові, особа, яка набула право власності на об`єкт нерухомості, розташований у межах земельної ділянки, якою користувався попередній власник нерухомого майна, набуває право вимагати оформлення документів на користування земельною ділянкою на умовах і в обсязі, які були встановлені для попереднього землекористувача – власника об`єкта нерухомості, або частиною земельної ділянки, яка необхідна для обслуговування об`єкта нерухомості, розташованого на ній.
28. Однак попереднім землекористувачем – власником об`єкта нерухомості була держава в особі МОУ. Тому висновок про те, що орган місцевого самоврядування законно розпорядився зазначеною земельною ділянкою, на якій знаходився об`єкт оборони до моменту його відчуження, видається неправильним.
29. Окрім цього, слід звернути увагу на те, що Велика Палата Верховного Суду мотивовано дійшла висновку про те, що розмір частини земельної ділянки, яка необхідна для його обслуговування, має визначатися на основі державних будівельних норм та санітарних норм і правил.
30. Однак, у цій справі площа нежитлових будівель, які були відчужені ТОВ «Дженерал-сервіс» (а пізніше – ТОВ «Будтехнології»), становить 1 897, 6 квадратних метрів, у той час як в оренду для обслуговування цієї нерухомості товариству було передано земельну ділянку площею 15 940 квадратних метрів (1, 5940 га).
31. Як наслідок, ТОВ «Будтехнології» отримало правовстановлюючі документи на цю земельну ділянку із категорії земель оборони, яка майже у десять разів перевищує площу відчужених об`єктів нерухомості.
32. В той же час, листом від 6 вересня 2006 року заступник Міністра оборони України повідомив директора ТОВ «Дженерал-сервіс» про те, що на засіданні від 20 липня 2006 року № 20 Комісії з питань використання цілісних майнових комплексів, іншого нерухомого майна та земель оборони, які вивільняються в ході реформування ЗСУ, було прийнято рішення щодо передачі до земель запасу земельної ділянки військового містечка № 141 під придбаними ТОВ «Дженерал-сервіс» будівлями площею 0, 16 га.
33. Таким чином, відведення 1, 434 га земель оборони рішенням неуповноваженого на це органу місцевого самоврядування відбулося з порушенням чинного на той час земельного законодавства.
(2) Щодо застосування позовної давності у цих правовідносинах
34. З приводу застосування позовної давності більшість суддів Великої Палати Верховного Суду погодились з тим, що суд першої інстанції з`ясував та правильно встановив, що прокурор був обізнаний з рішенням № 394/8678 під час його прийняття міською радою.
35. По-перше, слід зауважити, що такий підхід, за якого для визначення початку відліку позовної давності до уваги береться момент обізнаності саме прокурора про виникнення відповідного порушення, не відповідає правовим висновкам Великої Палати Верховного Суду про те, що позовна давність має вираховуватись із моменту, коли особа, право якої порушено, дізналася, або могла дізнатися про порушення своїх прав (наприклад, постанова Великої Палати Верховного Суду від 19 червня 2018 року у справі № 916/1979/13, провадження № 12-62гс18).
36. Велика Палата Верховного Суду у справі, що розглядається, дійшла висновку про те, що як прокурор, так і позивачі повинні були знати, та не могли не знати про здійснення фактичного використання спірної земельної ділянки новим власником нерухомого майна в силу його придбання, тому що у набувача виникло право на оформлення свого землекористування. Також вони не могли не знати про невідповідність розміру наданої в оренду земельної ділянки дійсному розміру земельної ділянки, необхідної для обслуговування придбаних будівель, і могли своєчасно звернутись до суду за захистом порушеного права.
37. Не погоджуємося з таким висновком щодо спливу позовної давності у цій справі, оскільки:
1) предметом позовних вимог, серед іншого, є вимога про визнання відсутнім права користування земельною ділянкою у відповідача, тобто по суті йдеться про усунення перешкод у здійсненні правомочностей власника цієї земельної ділянки (про негаторний позов, передбачений статтею 391 ЦК України);
2) згідно з висновком Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду, викладеним у постанові від 6 березня 2018 року у справі № 607/15489/15-ц, позовна давність до вимог за негаторним позовом не застосовується, оскільки правопорушення є таким, що триває у часі, а тому цей позов може бути пред`явлений власником майна протягом всього часу, поки триває порушення (пункт 36 постанови Пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 7 лютого 2014 року № 5 «Про судову практику в справах про захист права власності та інших речових прав»);
3) за висновком Великої Палати Верховного Суду стосовно застосування позовної давності до негаторних позовів, викладеним у постанові 4 липня 2018 року у справі № 653/1096/16-ц (провадження № 14-181цс18) допоки особа є власником нерухомого майна, вона не може бути обмежена у праві звернутися до суду з позовом про усунення перешкод у здійсненні права користування та розпорядження цим майном. А тому негаторний позов може бути пред`явлений упродовж всього часу тривання відповідного правопорушення;
4) у випадку, якщо особа (набувач) не може за жодних обставин реалізовувати правомочності власника щодо певного майна через те, що вона не може у зв`язку із прямою законодавчою забороною виступати навіть потенційним власником майна, однак фактично володіє, користується або розпоряджається майном, питання про позовну давність апріорі не може виникати, оскільки не можуть захищатися права особи, яка не може бути власником такого майна. Те саме стосується випадків, коли право на певне майно може бути набуто лише у порядку спеціальної законодавчо визначеної процедури.
5) у цій справі право оренди, власності чи будь яке інше право на земельну ділянку удесятеро більшу, ніж площа придбаної нерухомості, не може виникнути у жодної юридичної особи на підставі рішення органу місцевого самоврядування, оскільки щодо земель оборони встановлено спеціальний порядок їх відчуження. Без дотримання цього спеціального порядку, тобто без рішення відповідного уповноваженого органу, який є розпорядником відповідних земель, не може змінюватися цільове призначення земель оборони, проводитися передання їх у власність, оренду тощо. Такі землі не змінюють свого цільового призначення автоматично і залишаються землями оборони, тобто залишаються у державній власності. Позовна давність на правовідносини щодо усунення перешкод у користуванні державою таким майном не поширюються, оскільки фактично йдеться про негаторний позов.
Висновок
38. Таким чином, оскільки у цій справі власник – держава в особі МОУ – не вчиняла жодних дій по відчуженню земельної ділянки площею 1, 5940 га ТОВ «Дженерал-сервіс» та ТОВ «Будтехнології», а земельна ділянка була відведена в оренду не уповноваженим на це суб`єктом, то таке порушення має триваючий характер, а тому уповноважений орган має право пред`явити позов упродовж всього часу тривання відповідного правопорушення.
39. Вважаємо, що касаційну скаргу ККЕУ та Головної військової прокуратури на постанову Київського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2017 року та рішення Господарського суду міста Києва від 7 лютого 2017 року у справі № 910/18560/16 слід було задовольнити.
Судді Великої Палати Верховного Суду Антонюк Н.О.
Прокопенко О.Б.
Саприкіна І.В.